中国刑法各罪论_阮齐林著_9787562071662

　　本教材系统、准确、精炼地阐释了刑法学分论的基本原理和基础知识，力求全面反映新理念、新理论。全书根据刑法分则的体例，共分10章，分别讲述有关“危害国家安全罪”“危害公共安全罪”“破坏社会主义市场经济秩序罪”“侵犯公民人身权利、民主权利”“侵犯财产罪”“妨害社会管理秩序罪”“危害国防利益罪”“贪污贿赂罪”“渎职罪”“军人违反职责罪”。本教材编写过程中力求全面覆盖教学内容，又注意突出重点。本教材按照本科生刑法学教学的目的与要求，妥当安排各部分在教材中的权重。对于法学本科教学大纲中的内容，力求写清楚、写透彻、写充分。《刑法修正案（九）》于2015年11月1日起施行，本教材的此次修订分册出版，重点围绕《刑法修正案（九）》的相关内容。

　　【转化型抢劫】《刑法》第269条规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第263条的规定定罪处罚。”这种为“窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证”而使用暴力，显然不符合第263条“暴力夺取财物”的特征，由第269条拟制以抢劫罪论处，是准抢劫罪。原本实行盗窃、抢夺、诈骗非暴力犯罪，因为使用暴力而被拟制为抢劫罪暴力犯，司法解释称“转化型抢劫罪”，意思是由原来盗窃等转化为抢劫。转化型抢劫罪有三个要点：
　　1“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”。《审理抢劫案意见》（2016）指出：“主要是指行为人已经着手实施盗窃、诈骗、抢夺行为，一般不考察盗窃、诈骗、抢夺行为是否既遂。但是所涉财物数额明显低于‘数额较大’的标准，又不具有《审理抢劫抢夺刑案意见》（2005）第5条所列5种情节之一的，不构成抢劫罪。”另根据《审理未成年人刑案解释》（2006）第10条，已满14周岁不满16周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。《审理抢劫抢夺刑案意见》（2005）第5条规定：“行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，未达到‘数额较大’，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或者以暴力相威胁，情节较轻、危害不大的，一般不以犯罪论处；但具有下列情节之一的，可依照刑法第269条的规定，以抢劫罪定罪处罚：①盗窃、诈骗、抢夺接近‘数额较大’标准的；②入户或在公共交通工具上盗窃、诈骗、抢夺后在户外或交通工具外实施上述行为的；③使用暴力致人轻微伤以上后果的；④使用凶器或以凶器相威胁的；⑤具有其他严重情节的。”
　　【案例】甲入户盗窃，窃取几件衣物(价值二百余元)后被发现。失主急忙抓捕，甲把失主打倒在地，一顿拳脚把失主打成轻微伤。法院认为，甲盗窃数额虽然不够“较大”，但是使用暴力“情节严重”，认定构成抢劫罪。相反，如果行为人盗窃、抢夺财物数额不够“较大”，而且暴力、威胁情节轻微的，属于情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪。
　　【案例】甲盗窃一辆旧自行车（价值200元），被群众发现，围上前来抓捕。甲双手抓车把手将自行车提起，口中威胁说“谁敢！谁敢！”众人上前将甲拿下。这种情形下的暴力、威胁非常轻微，盗窃财物数额也不够较大，不认为构成犯罪。
　　2当场使用暴力或者以暴力相威胁。“当场”，根据《审理抢劫案意见》（2016）的规定，“是指在盗窃、诈骗、抢夺的现场以及行为人刚离开现场即被他人发现并抓捕的情形”。一般要求在时间与场所上与盗窃、诈骗、抢夺行为相连接，但即使是在时间与场所上有一定距离，如果是在从现场被继续追踪等这种继续性延长的状况下实施的，则认为在盗窃、诈骗、抢夺的机会中。［日］大塚仁著，冯军译：《刑法概说》，中国人民大学出版社2003年版。例如，甲抢夺乙的项链，被群众发现并追击。甲在逃至离现场五百多米处，发现还有一人在后面追击，就停下对这个追击者施加暴力，应当认定为“当场”。如果在盗窃、抢夺犯罪完成以后，在其他场合被人认出是犯罪分子或者销赃时被失主撞见，实施了抗拒抓捕行为，不认为是“当场”，不因此而转化为抢劫罪。如果该抗拒行为造成伤害或者死亡结果的，简单按照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚就可以了。“暴力或者以暴力相威胁”，也应当具有足以压制他人不能或不敢夺回赃物、进行抓捕、扣留罪证的威力。如果不具有此种威力，不成立抢劫罪，如甲在公共场所窃取乙提包后被发现，乙紧追，甲把手中揉成一团的废报纸朝后一扔，乙不知何物闪身避开后，不敢再追了。因为这种特定场合下行为的“暴力”程度极低，通常不足以压制他人，所以不宜认为是盗窃后为窝藏赃物、抗拒抓捕而当场使用暴力。《审理抢劫案意见》（2016）指出：“对于以摆脱的方式逃脱抓捕，暴力强度较小，未造成轻伤以上后果的，可不认定为‘使用暴力’，不以抢劫罪论处。”
　　3为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证。“窝藏赃物”，指防护盗窃、诈骗、抢夺到手的财物，这种情形也称“事后抢劫”。事后，就是指盗窃、诈骗、抢夺的犯罪行为已经实行终了，出于窝藏赃物的目的而实施了暴力、威胁。如果盗窃、诈骗、抢夺的犯罪行为正在实行中，犯罪人尚未取得财物就实施暴力、胁迫行为，并通过暴力、胁迫排除反抗、取得财物，不是事后抢劫，应直接适用《刑法》第263条认定抢劫罪。
　　【案例】甲、乙二人入户行窃，正在卧室翻找钱物之时，户主丙(女)外出回家。甲从卧室窜出，捂住丙的嘴将其按倒在地。乙从地上捡起一个酒瓶朝丙头上砸了一下，见酒瓶破碎后，又从地上捡起一把菜刀，用刀背朝丙的脖子、背部连砍两下，致丙当场昏迷。之后甲、乙二人继续翻找钱物并携带翻找的财物离去。甲、乙二人对丙使用暴力，不是为了窝藏赃物，因为赃物尚未到手；也不是为了抗拒抓捕，因为丙并没有对他们实施抓捕行动；也不是为了毁灭罪证。甲、乙二人属于犯意转化而非事后抢劫，他们为非法占有财物而对丙实行暴力，排除障碍后取财，符合《刑法》第263条之“暴力夺取财物”的特征，适用第263条定抢劫罪。虽然盗窃既遂，但为了窝藏赃物而当场使用暴力或以暴力相威胁，并且被害人最终将财物取回的，应当在认定为事后抢劫的基础上认定为抢劫未遂。指导判例“杨飞飞、徐某抢劫案【第687号】——转化型抢劫犯罪是否存在未遂”，载中华人民共和国最高人民法院刑事审判第一、二、三、四、五庭主办：《刑事审判参考（2011年第2集·总第79集）》，法律出版社2012年版。
　　“抗拒抓捕”，指使用暴力抗拒司法人员或者任何公民特别是失主对其的抓捕、扭送。这包括已经盗窃、诈骗、抢夺到财物之后抗拒抓捕的情形，也包括尚未获取财物仅仅为避免被抓捕而抗拒的情形。行为人一般性的撞击、挣脱、摆脱行为不能认定为“抗拒抓捕”，只有足以压制他人，使其不能抓捕、放弃抓捕的情况才属此类情形。
　　“毁灭罪证”，是指湮灭作案现场遗留的痕迹、物品等罪证。为了毁灭罪证而当场使用暴力夺取罪证也属于毁灭罪证。只有具备这三个目的之一，才能以抢劫论。如果不是出于这三个目的之一，不是转化的抢劫罪。
　　【案例】肖明明故意杀人案周小霖：“肖明明故意杀人案——在盗窃过程中为灭口杀害被害人的应如何定性”，载中华人民共和国最高人民法院刑事审判第一、二、三、四、五庭主办：《刑事审判参考（2008年第3集·总第62集）》，法律出版社2008年版。
　　某日晨7时许，肖明明至本村张家盗窃财物，当其在衣柜翻找财物时，将张家14周岁的女儿张蕊惊醒。肖恐事情败露，上前掐张蕊脖子致其昏迷，后用菜刀割张蕊脖颈致其死亡。肖随即逃离，未取任何财物。
　　本案焦点：不具备“为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证”的目的条件，不成立（转化）抢劫罪。法院认为，本案被告人为灭口而杀人，成立故意杀人罪。因为不符合“为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证”的条件，不成立（转化）抢劫罪；其盗窃未遂，可不单独追究刑事责任。
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