卓越学术文库集体建设用地使用权物权法建构研究：以“同地同权”为基础_孟俊红著_9787564534813

　　集体建设用地使用权不可自由流转是法律基于历史原因的规定，如今形势的发展迫切需要改变这种规定，现实也对这种要求做出了回应和探索。本书的第1章从形势发展和法理之角度阐述了集体建设用地使用权物权法建构之必要性、可行性与迫切性：第二章梳理了集体建设用地使用权的现行法律规定和流变历史：第三章阐述了集体建设用地使用权物权法建构的探索：第四章提出集体建设用地使用权物权法建构的参照系和基本要求，并据此对我国集体建设用地使用权的物权法建构进行反思，提出制度构想。这四部分构成集体建设用地使用权物权法建构的理论基础和实践基础。第五章、第六章和第七章属于制度设计部分，立足子集体建设用地使用权物权法建构的现实需要和实践探索，从制度前提、内容设计、配套制度三方面提出制度设计建议。

　　土地使用权是我国土地生产要素实现市场配置的物权法途径。土地资源市场配置的基本要求是土地要素的可流动性，土地使用权的物权法建构就是要区分公益性与非公益性土地，允许在非公益性用途的土地上设立可流转的土地使用权。在社会主义市场经济形成过程中，从《民法通则》到《物权法》，国有建设用地使用权完成了物权法建构，在符合土地规划和土地用途管制的前提下，针对非公益性建设用地可设立去身份、有偿、有期限的建设用地使用权。集体建设用地使用权也应当完成物权法建构，然《物权法》止步于《土地管理法》的规定，并没有取得实质性突破。
　　城乡一体化进程迫切需要集体建设用地使用权完成物权法建构，在非公益性用途的集体土地上设立可流转的集体建设用地使用权，实现非出让方式设立的集体非公益性建设用地使用权之转轨改造。随着城市化和工业化进程的加快，城乡一体化成为不可避免的发展趋势。需要从土地上解放出来的农民的数量和我国目前所能提供的就业岗位之间的矛盾、经济发展的不均衡、家庭稳定、子女教育等因素决定了我国城乡一体化必须走适合我国国情的农村城市化道路，其关键在于将农民从土地上解放出来，并解决其就业问题。我国目前的综合国力还很有限，政府不可能完全解决农民的就业问题，这就意味着农村城市化很大程度上必须依靠农村自主城市化。如何盘活农民手中的土地资产，为农村自主城市化提供土地生产要素和资金支持，是农村自主城市化必须解决的重要问题。中共中央十七届三中全会提出的集体建设用地与国有建设用地“同地同权”，中共中央十八届三中全会提出的集体经营性建设用地使用权入市流转，反映了农村自主城市化的必然要求，为集体建设用地制度改革指明了方向。
　　法律禁止集体土地所有权设立可流转的建设用地使用权，但是中央政策、地方立法、试点地区实践对可流转的集体建设用地使用权一直在进行探索，集体建设用地隐形入市对创设可流转的集体建设用地使用权制度也有一定的借鉴意义。中央政策宏观上提出了解决非农建设用地人市问题，谨慎地提出了创设可流转集体建设用地使用权问题，为集体建设用地使用权改革指明了方向；区分公益性与经营性建设用地，改革征收制度、限缩征收范围，强化登记制度等，有助于为集体建设用地使用权之物权化做好准备。地方立法和试点地区实践对集体建设用地使用权之设立主体、可用于设立可流转的集体建设用地使用权的集体土地、可使用集体建设用地之事项、决策程序等做了有益的探索。中央政策、地方立法、试点地区实践关于可流转集体建设用地使用权创设的实践探索取得了一定的进展，但并未取得实质性突破。目前的实践探索一直在着力推进集体建设用地使用权之流转，但既未设计出符合农村实际的可流转集体建设用地使用权之创设路径，也没有完成非出让方式设立的集体经营性建设用地使用权之转轨改造。
　　完成集体建设用地使用权之物权法建构，必须选择合适的参照系和标准。在我国目前的土地权利体系中，集体建设用地使用权物权法建构只能以国有建设用地使用权为参照系，建构的基本要求和标准是“同地同权”。基于“同地同权”，集体土地所有权、国有土地所有权均可以设立性质相同的建设用地使用权。正确理解“同地同权”必须正确理解“同地”“同权”。所谓同地，是指按照市场化运作，符合非身份性、有偿性、有期限性等市场化要求的建设用地。所谓同权，是指相同用途的土地，赋予相同的法律地位，可以设定相同性质的权利，实现相同的功能（具有相同的权能），接受同样的限制，适用同样的法律保护。
　　反思我国关于集体建设用地使用权之现行法律规定和探索实践，集体建设用地使用权与国有建设用地使用权存在着严重的“同地不同权”。在集体建设用地使用权的设立主体方面，对集体土地所有权人存在严重的身份歧视；在集体建设用地使用权人方面，集体建设用地使用权人受到严格的限制；在权能方面，集体建设用地使用权主要是满足占有、使用、收益权能，处分、投资、融资权能受到严格限制。“同地不同权”的制度根源既在于集体土地所有权是集体所有制在民法上的反映，也在于不合理的城乡二元结构，还在于我国经济体制改革的稳步推进和农村改革的复杂性。这就使得我国的集体建设用地使用权物权法建构面临着如下法律障碍：集体土地所有权私法旨趣之缺失，现行集体建设用地制度所建立的农民与土地的直接身份联系；不合理的土地征收制度。

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