新时代多元化纠纷解决机制:理论检视与中国实践/新时代调解研究文丛(理论系列)
定 价:78 元
丛书名:新时代调解研究文丛(理论系列)
- 作者:廖永安,胡仕浩,廖永安 编
- 出版时间:2019/8/1
- ISBN:9787300272320
- 出 版 社:中国人民大学出版社
- 中图法分类:D925.114.4
- 页码:349
- 纸张:胶版纸
- 版次:1
- 开本:16开
《新时代多元化纠纷解决机制:理论检视与中国实践/新时代调解研究文丛(理论系列)》是“湘潭杯”多元化纠纷解决机制理论研究征文活动和改革论坛的智慧结晶。全书紧扣时代命题,聚焦中国问题,深入讨论了当前我国多元化纠纷解决机制改革中的各种热点、重点、难点问题,具有重要的理论意义和实践价值。
《新时代多元化纠纷解决机制:理论检视与中国实践/新时代调解研究文丛(理论系列)》共分四编:第一编“多元化纠纷解决机制的理论检视”主要从社会契约理论和数字正义理论、“国家与社会”、西方女性主义、文化传统等多个理论视角,对当前的多元化纠纷解决机制进行审视,着力于提升现有多元化纠纷解决机制理论研究的水平。第二编“多元化纠纷解决机制的实证考察”立足于本土实践,对多地多元化纠纷解决机制的具体运作进行了深入考察,旨在回应实践需求,促进我国多元化纠纷解决机制的良性发展。第三编“多元化纠纷解决机制的制度保障”对调解前置程序、先行调解信息化机制、无争议事实记载机制等具体的制度保障机制进行了探讨,力图解决现有制度保障机制中的一些核心问题。第四编“多元化纠纷解决机制的发展趋势”对多元化纠纷解决机制的新发展进行了关注,旨在指明制度发展和完善的方向,并为多元化纠纷解决机制提供强有力的立法保障。
美国法理学者富勒曾言:“法治的目的之一在于以和平而非暴力的方式来解决争端。”在所有第三方纠纷解决机制中,调解无疑是合意最多、强制最少的和平方式。从古代儒家的“无讼”理念,到抗日民主政权时期的“马锡五”审判模式,再到新时代的“枫桥经验”,调解凝聚为中华民族独特的法律文化意识,不仅是外显于中华社会的治理模式,而且是内嵌于淳朴人心的处事习惯与生活方式;不仅是人们定分止争的理想选择、思维习惯,而且是为人称颂的息事宁人、和睦相处的传统美德。更为弥足珍贵的是,源自东方的调解文化,在发展和传播的过程中,其理念和价值早已为域外文明所接受,成为西方话语主导下的现代司法体系中一个难得的东方元素和中国印记。
然而,在我国现代化转型的过程中,调解制度仍主要遵循由政府主导的自上而下式发展进路,要么在法治现代化改革中被边缘化,要么在维护社会稳定大局中被急功近利地运动化推进,导致各种调解制度处于不确定、不规范的运作状态。与之相伴随的是,法律人对调解的研究也大多埋首于优势、意义等“形而上”的宏大叙事问题,对调解现代化面临的困境与对策则缺乏深入分析。调解研究就像一只“无脚的鸟”,始终没有落到可以栖息、生长的实地,呈现浮躁、幼稚的状态。在现实的调解实战中,调解队伍庞大但调解员素质参差不齐、调解基准多样但缺乏法律支撑、调解程序灵活但少有必要规范、调解方法多元但囿于直接经验等,这些都成为制约调解实践进一步发展的瓶颈。由此观之,我国调解在现代化转型中仍滞留在经验层面,缺乏理论化、系统化、规模化、现代化的升华,以致有些人视其为“与现代法治精神相悖”的历史遗留,对中华民族自身的调解传统、制度和实践缺乏足够的道路自信、理论自信、制度自信和文化自信。
放眼域外,西方法治发达国家为克服对抗式诉讼代价昂贵等固有弊端,自20世纪70年代末以来,提倡推行以调解为核心的非诉纠纷解决机制,形成了接近正义运动的“第三次浪潮”。目前,在不少西方发达国家,调解的学科化或科学化发展趋势十分明显。社会学、心理学、经济学等研究成果在调解领域的广泛应用,不仅大大提升了调解的科学化水平,还使调解成为一门新兴的综合学科。体系化、标准化的调解课程不仅是调解员培训必修的课程,而且成为法学院的常规课程。调解学科的兴起,还催生了一个行业。在一些国家,调解已经成为人们可以终身从事的一种职业。
因此,在调解的现代化转型上,不得不承认在不少方面我们已经落后了。这引起了我们的忧思。我们的文化传统在异域他乡能呈现科学化、体系化、职业化与商业化的欣欣向荣景象,实用主义的引导与作用,或许可以成为答案之一,但从技术层面而言,精细化的研究始终是一个不可逾越的基础。如果我们再不警醒,再不转变调解的研究方式,再不提升调解的精细化研究水平,长此以往,调解话语权的失去将成为必然。因此,调解的实践者和研究者需要有持之以恒的毅力去推动中国调解制度的发展。基于这样的使命感,我们策划出版了“新时代调解研究文丛”,力图在以下方面有所裨益。
其一,促进调解制度改革,提升社会治理水平。党的十九大报告提出,要打造全民共建共治共享的社会治理格局,强调加强预防和化解社会矛盾机制建设,正确处理人民内部矛盾。毋庸置疑,调解在我国社会矛盾化解中起着举足轻重的作用。而政策性因素对调解的长久发展而言,更像是一个“药引子”,真正让调解养成“健康体魄”的还是制度性因素。我国现行的调解制度主要包括人民调解、法院调解、行政调解、仲裁调解、商事调解、行业调解等。文丛将充分回应如何夯实人民调解制度、规范行政调解制度、改革法院调解制度、发展商事调解等新型调解制度等关键问题,并注重各种制度之间的对接、协调与平衡,探寻科学的制度创新与改革路径,以此建立起一套科学高效的社会矛盾化解机制,提升我国的社会治理水平。
廖永安,教授、博士生导师。研究领域民事诉讼法,出版《民事审判权作用范围研究》《民事诉讼制度专题实证研究》等。
胡仕浩,曾担任*高人民法院案件评查组组长、*高人民法院赔偿办副主任等职务。2015年12月19日,任*高法司法改革领导小组办公室主任一职。
第一编 多元化纠纷解决机制的理论检视
专题一 现代调解制度之重塑――以社会契约理论和数字正义理论为基础 赵 蕾 3
一、以社会契约理论塑造现代调解制度的原因 3
二、在调解程序中如何达成契约:论商谈在纠纷解决中的作用 5
三、数字正义理论塑造未来调解制度 13
四、结论 15
专题二 “国家与社会”视角下农村多元化纠纷解决的多元模式 胡 伟 19
引 言 19
一、纠纷及延伸背景 19
二、农村纠纷的多元性 22
三、农村纠纷中的“国家―社会”关系 24
四、国家―社会关系下的纠纷解决模式 26
结 语 29
专题三 博弈论视角下证券群体纠纷解决机制的内在逻辑 王 琳 30
一、问题的提出 30
二、证券群体纠纷解决机制中的利益博弈 31
三、证券群体纠纷解决机制的内在逻辑 35
结 语 38
专题四 家事纠纷法官调解的行为偏差与价值矫正 李文超 李明红 39
一、乱象纷呈:家事法官诉讼调解的类型化偏差与溯源 39
二、先决问题:家事纠纷调解的功能与理念定位 45
三、完善之策:保障法官调解家事纠纷结果有效性的要素介入 51
结 语 54
专题五 “裁判式调解”的现象透视与“事清责明”的多元化标准 陆晓燕 57
引 言 57
一、现象透视:从“裁判式调解”看“事清责明”调解标准的回归 57
二、理论探析:“事清责明”作为调解标准的必要性和多元性 62
三、目标定位:以“事清责明”的多元化标准,作诉讼调解的程序分流 66
结 语 70
专题六 西方女性主义视角下的离婚调解 邬欣言 72
一、现代离婚调解及其背景 72
二、西方女性主义对离婚调解的态度发展脉络 74
三、女性主义对离婚调解检讨的几个重要问题 81
四、对我国现代离婚调解的启示 86
专题七 当代中国纠纷解决中的“新传统”和“旧传统” 张 勤 89
一、调解“新传统”中的国家性 90
二、调解“新传统”中的自愿性 95
三、调解中的“新传统”和“旧传统” 99
专题八 立案登记制背景下多元解纷的“泛人民调解化”批判 舒秋膂 102
一、“多元”变“一元”:非诉解纷“泛人民调解化”现象揭秘 102
二、“垄断”生“泡沫”:多元解纷“泛人民调解化”现象的根源及弊端 105
三、循名探其宗:纠纷多元调解的类型化梳理及功能区分 107
四、复归真多元:非诉调解协同发展的实践完善及路径探索 110
结 语 113
专题九 乡土法庭调解的四个维度 蒋 正 114
引 言 114
一、对乡土法庭调解四个维度的分析 115
二、当前乡土社会法庭调解存在的主要问题 122
三、完善我国乡土社会法庭调解制度的建议 123
结 语 127
第二编 多元化纠纷解决机制的实证考察
专题十 家事审判实践的运作样态与改革进路:以A县人民法院为样本 任尚远 杨 森 陈 超 131
引 言 131
一、试点探析:我国家事审判的改革样本 132
二、历史演变:对A县人民法院1977―2016年审结的离婚案件的调查统计情况 133
三、比较分析:改革样本与实践运行样本的“不相一致” 139
四、功能实现:我国家事审判的改革路径 141 结 语 145
专题十一 家事纠纷多元化解机制的改革实践:以W县人民法院为样本 陈晓静 146
一、家事纠纷的特殊性 146
二、传统家事纠纷解决模式的不足 147
三、多元化解机制在家事纠纷解决中的优势分析 149
四、家事纠纷多元化解之基本路径探索――以武城实践为背景展开 150
结 语 156
专题十二 刑事和解制度实证研究:以S县人民法院2012―2016年审结的故意伤害案件为样本 吴燕丹 157
一、S县人民法院审结的故意伤害案件适用刑事和解的基本情况 157
二、故意伤害案件中适用刑事和解的必要性分析 162
三、故意伤害案件在适用刑事和解存在的问题 164
四、以故意伤害案件为视角谈论刑事和解制度的完善 168
结 语 173
专题十三 公证与诉讼对接:以“厦门模式”为样本 黄鸣鹤 174
引 言 174
一、“厦门模式”的源起与理念 174
二、整体设计与具体落实 176
三、存在的问题 180
四、其他创新设想 182
结 语 185
专题十四 多元化纠纷解决机制的风险与防控:以525则司法案例为样本 陈 萌 宓秀范 卫晓蓓 丁 宁 186
引 言 186
一、多元化纠纷解决机制的现行运行框架 186
二、多元化纠纷解决机制的法律风险与防控 190
三、多元化纠纷解决机制的制度缺漏与填补 195
结 语 200
第三编 多元化纠纷解决机制的制度保障
专题十五 ADR视阈下公证债权文书执行审查制度之重构 谭 卫 蒋晓亮 203
引 言 203
一、检视:公证债权文书执行审查制度的现实样态 203
二、探赜:公证债权文书执行审查全面收紧的成因分析 207
三、求索:公证债权文书执行审查制度的理性思辨 210
四、重构:适度执行审查公证债权文书的完善路径 212
结 语 214
专题十六 强制调解程序的必要证成及其制度构建 詹 亮 218
一、有关“强制调解”的意涵厘定:基于三个概念的对比分析 218
二、有关“强制调解”的生成分析:基于三重维度的必要证成 220
三、有关“强制调解”的域外考察:基于四种特质的通识借鉴 223
四、有关“强制调解”的制度建构:基于三项机制的程序设计 225
专题十七 我国调解前置程序改革的困境与对策 陈新哲 229
一、调解前置程序的改革现状 229
二、调解前置程序改革遭遇困境的原因 232
三、调解前置程序改革的法理依据 234
四、应对调解前置程序改革困境的具体措施 237
专题十八 法院先行调解信息化机制之构建 丁 鑫 241
引 言 241
一、检视:民事案件分流困境 242
二、辨理:先行调解信息化机制理念的确立 245
三、定位:建构先行调解信息化机制以实现多元化解纠纷 247
四、立制:规范先行调解信息化运行的流程设计 250
结 语 254
专题十九 无争议事实记载机制的实践反思与完善 石 菲 刘 芳 255
一、无争议事实记载的理论与实践争议 256
二、无争议事实记载机制的实证反思 257
三、无争议事实记载机制的改进与完善 263
专题二十 论仲裁协议妨诉效果的调查方式 林 洋 陈元庆 265
引 言 265
一、现状及分析 265
二、问题解决方案的域外视野 269
三、问题解决――仲裁协议存否以当事人主张为主 273
结 语 275
第四编 多元化纠纷解决机制的发展趋势
专题二十一 “一带一路”背景下涉外商事纠纷在线解决机制的制度构建研究 张朝阳 龚 茜 279
引 言 279
一、“一带一路”涉外商事纠纷审判面临的困境和在线解决的必要性及可行性分析 280
二、“一带一路”纠纷在线解决的现实困境 284
三、“一带一路”背景下涉外商事纠纷在线解决存在的现实问题成因分析 287
四、“一带一路”涉外商事纠纷在线解决的制度化构建 290
结 语 296
专题二十二 发展“一带一路”商事调解:方向与路径 段 明 297
一、时代背景:“一带一路”商事争议解决机制亟待改善 297
二、理念规则:以丝绸之路精神为塑造指引 301
三、路径选择:以共商共建共享为方向指引 306
专题二十三 多元路径下律师调解机制的方案选择和发展趋势 薛 林 王雪燕 沈晨玲 312
一、问题的提出:多元路径下律师调解机制 312
二、律师参与多元化纠纷解决的现状分析 313
三、律师调解机制选择:一种折中的方案 318
结 语 322
专题二十四 “特邀调解+司法确认”:律师主持调解的一个制度走向 赵 峰 陈希国 323 引 言 323
一、价值定位:律师主持调解的必要性分析 324
二、两种支撑:律师主持调解的可行性论证 325
三、模式架构:“特邀调解+司法确认”模式的宏观设想 328
四、机制建构:“特邀调解+司法确认”模式的微观设计 331
结 语 336
专题二十五 多元化纠纷解决机制的立法保障 杨良胜 337
一、认知感知:多元化解社会认同与立法保障的辩证关系 337
二、方兴未艾:立法引领保障与司法适度主导的协调统一 339
三、一路走来:多元改革的地方顶层设计 340
四、问计问道:非诉组织建设的立法保障 342
五、融合发展:诉调对接平台的立法保障 344
六、未来走向:立法保障的重点性和前瞻性 345 后记 348